第九章 刑罚的裁量

本章概要

本章介绍刑罚裁量的基本制度，包括量刑情节、累犯、自首、立功和数罪并罚。重点掌握累犯的构成条件、自首的认定和数罪并罚的规则。

高频考点

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考点1: 累犯

• 一般累犯：前后罪均为故意犯罪，前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪发生在前罪刑罚执行完毕或赦免后5年以内
• 特别累犯：危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的

考点2: 自首

• 一般自首：自动投案，如实供述自己的罪行
• 特别自首：被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行

考点3: 立功

• 一般立功：揭发他人犯罪行为，查证属实；提供重要线索，从而得以侦破其他案件
• 重大立功：揭发他人重大犯罪行为，查证属实；提供重要线索，从而得以侦破其他重大案件

考点4: 数罪并罚

• 吸收原则：数罪中有判处死刑或无期徒刑的，执行死刑或无期徒刑
• 限制加重原则：数罪中有判处有期徒刑的，总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但最高不能超过25年

重点难点

⚠️ 难点

难点1: 自首的认定

• "自动投案"的认定
• "如实供述"的认定
• 共同犯罪中自首的认定

难点2: 数罪并罚的适用

• 判决宣告前一人犯数罪的并罚
• 判决宣告后发现漏罪的并罚（先并后减）
• 判决宣告后又犯新罪的并罚（先减后并）

知识点详解

9.1 量刑概述

9.1.1 量刑的概念

量刑是指人民法院根据行为人所犯罪行及刑事责任的轻重，在定罪的基础上，依法决定对犯罪分子是否判处刑罚、判处何种刑罚、判处何种刑度的刑罚的刑事审判活动。

9.1.2 量刑情节

法定量刑情节：

类型	情节	处理
应当从重	累犯	应当从重处罚
应当从轻、减轻或免除	从犯	应当从轻、减轻处罚或者免除处罚
应当减轻或免除	胁从犯	应当减轻处罚或者免除处罚
可以从轻、减轻或免除	自首	可以从轻或者减轻处罚；犯罪较轻的，可以免除处罚
可以从轻或减轻	立功	可以从轻或者减轻处罚
应当从轻或减轻	未成年人犯罪	应当从轻或者减轻处罚

酌定量刑情节：

• 犯罪动机
• 犯罪手段
• 犯罪的时间、地点
• 犯罪对象
• 犯罪后的态度
• 一贯表现

9.2 累犯

9.2.1 一般累犯

一般累犯的构成条件：

条件	内容
主体条件	前罪和后罪都必须是故意犯罪
刑度条件	前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当判处有期徒刑以上刑罚
时间条件	后罪发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后5年以内

累犯的法律后果：

• 应当从重处罚
• 不得缓刑
• 不得假释

9.2.2 特别累犯

特别累犯的构成条件：

• 前罪和后罪均为危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪
• 前罪刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪

特别累犯的特点：

• 不要求前后罪的刑度
• 不要求前后罪的时间间隔
• 要求前后罪必须是特定类型的犯罪

9.3 自首

9.3.1 一般自首

一般自首的构成条件：

条件	内容
自动投案	犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案
如实供述	如实供述自己的罪行

"自动投案"的认定：

• 主动投案
• 亲友规劝后陪同投案
• 亲友报案后送去投案
• 被通缉、追捕过程中投案
• 形迹可疑被盘问后主动交代

"如实供述"的认定：

• 如实交代自己的主要犯罪事实
• 犯有数罪的，如实供述部分犯罪的，对该部分犯罪认定为自首
• 共同犯罪案件中，除如实供述自己的罪行外，还应当供述所知的同案犯

9.3.2 特别自首（准自首）

特别自首的构成条件：

条件	内容
主体条件	被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯
行为条件	如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行
罪行条件	供述的罪行与司法机关已掌握的罪行属于不同种罪行

9.3.3 自首的法律后果

• 对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚
• 犯罪较轻的，可以免除处罚
• 犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚

9.4 立功

9.4.1 立功的认定

一般立功：

• 揭发他人犯罪行为，查证属实
• 提供重要线索，从而得以侦破其他案件
• 阻止他人犯罪活动
• 协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人

重大立功：

• 揭发他人重大犯罪行为，查证属实
• 提供重要线索，从而得以侦破其他重大案件
• 阻止他人重大犯罪活动
• 协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人

9.4.2 立功的法律后果

类型	法律后果
一般立功	可以从轻或者减轻处罚
重大立功	可以减轻或者免除处罚
自首又有重大立功	应当减轻或者免除处罚

9.5 数罪并罚

9.5.1 数罪并罚的原则

原则	内容	适用情形
吸收原则	重刑吸收轻刑	死刑或无期徒刑
限制加重原则	总和刑期以下、数刑中最高刑期以上	有期徒刑、拘役、管制
并科原则	合并执行	附加刑

9.5.2 数罪并罚的适用

判决宣告前一人犯数罪的并罚：

• 数罪中有判处死刑或无期徒刑的，执行死刑或无期徒刑
• 数罪中有判处有期徒刑的，总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但最高不能超过25年
• 数罪中有判处拘役的，执行拘役
• 数罪中有判处管制的，最高不能超过3年
• 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行

判决宣告后发现漏罪的并罚（先并后减）：

• 对新发现的罪作出判决
• 把前后两个判决所判处的刑罚进行并罚
• 已执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内

判决宣告后又犯新罪的并罚（先减后并）：

• 对新犯的罪作出判决
• 把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚进行并罚

例题与解析

例题1

题目: 甲因盗窃罪被判处有期徒刑3年，执行2年后又犯故意伤害罪。下列说法正确的是：

选项: A. 甲构成累犯 B. 对甲应当先减后并 C. 对甲应当先并后减 D. 对甲应当数罪并罚，但不构成累犯

答案: B

解析: 甲在刑罚执行期间又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚（1年）和后罪所判处的刑罚进行并罚，即先减后并。甲在刑罚执行期间犯罪，不构成累犯（累犯要求在刑罚执行完毕或赦免后5年以内再犯罪）。

例题2

题目: 甲犯罪后自动投案，如实供述了自己的罪行，但一审庭审中翻供。下列说法正确的是：

选项: A. 甲不成立自首 B. 甲成立自首 C. 甲在一审判决前又能如实供述的，成立自首 D. 甲在二审中如实供述的，成立自首

答案: C

解析: 根据司法解释，犯罪嫌疑自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。